¿Debe otorgarse la licencia de maternidad al padre homosexual por subrogación de un útero?

Según el Ministerio de Salud, el reconocimiento de la licencia de maternidad no puede supeditarse únicamente a la existencia de una madre, pues de acuerdo con la jurisprudencia de la Corte Constitucional cualquier condicionamiento de género sería considerado como discriminatorio, más teniendo en cuenta que se conecta de forma estrecha con los derechos fundamentales del menor.

Así las cosas, precisó que aunque existen procedimientos que carecen de regulación específica, como sería el caso de la subrogación de útero, no se pueden desconocer los derechos del que está por nacer y el propósito legal y constitucional de la prestación económica solicitada, por lo que, verificado el cumplimiento de los requisitos pertinentes, habría lugar al reconocimiento. (Lea: Licencia de paternidad requiere la cotización de mínimo dos semanas previas a su causación)

De acuerdo con el concepto, esta licencia solo podría ser otorgada a uno de los padres que conformen una familia homoparental.  

Protección legal

La entidad, luego de hacer una lectura de la legislación vigente relacionada con la licencia de maternidad, resaltó que la intención del legislador ha sido y será la de proteger el interés superior del menor desde sus primeros meses de vida, tal y como se indicó en la exposición de motivos que llevó a la modificación del artículo 236 del Código Sustantivo del Trabajo, hoy Ley 1822 del 2017.

En efecto, allí se consignó la importancia de los primeros meses de vida de los menores, de modo tal que el Estado y la sociedad deben procurar los mecanismos idóneos para que en ese corto, pero muy importante, periodo de tiempo cuenten con el debido cuidado y compañía de sus padres. (Lea: ¿Es retroactiva ley que amplió la licencia de maternidad a 18 semanas?)

De lo anterior se colige que la ley hizo extensivos los beneficios de la licencia de maternidad no solo a la madre adoptante, sino al padre que quede a cargo del recién nacido sin apoyo de la madre, de aquel que adquiere la custodia justo después del nacimiento e, inclusive, a las hipótesis planteadas a través de este concepto.

Minsalud, Concepto 201711601828841, Sep. 18/17

Documento disponible para suscriptores de LEGISmóvil. Solicite un demo.